Руководства, Инструкции, Бланки

Должностная Инструкция Генерального Директора Ооо Единственного Учредителя

Рейтинг: 4.1/5.0 (192 проголосовавших)

Категория: Инструкции

Описание

Назначение директора ООО: обязанности, ответственность, порядок, документы

Назначение директора

Генеральный директор, в соответствии с действующим законодательством, является единоличным исполнительным органом управления общества с ограниченной ответственностью. Это означает, что он выражает волю организации вовне, что обеспечивается за счет наличия у него полномочий действовать от имени юридического лица без доверенности.

Генеральный директор имеет право заключать сделки от имени ООО, отвечать на запросы государственных органов, поступающие в адрес компании, подписывать доверенности, выдаваемые организацией сотрудникам, подтверждать достоверность сведений, содержащихся в бухгалтерской и налоговой отчетности. заверять своей подписью и печатью копии документов и другие полномочия.

Говоря о правовом статусе рассматриваемой фигуры, нельзя не отметить его двойственную юридическую природу. С одной стороны, перед нами единоличный исполнительный орган ООО, действующий в соответствии с корпоративным и гражданским законодательством, с другой стороны, директор является также работником организации, положение которого регулируется нормами Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ).

Указанный дуализм отличает директора от простого сотрудника (какой бы значимой не была его должность) и объясняет особенности трудовых отношений, складывающихся между ним и организацией.

Обязанности и ответственность генерального директора

Действующее трудовое законодательство регулирует права и обязанности работников в общем виде, то есть закрепляет лишь те, которые едины для представителей различных профессий и должностей (право на отпуск, на получение заработной платы, обязанность не причинять ущерб имуществу и т.п.).

Детализация полномочий и ответственности за неисполнение трудовой функции содержится в должностной инструкции, принимаемой непосредственно организацией для различных категорий сотрудников. Это локальный правовой акт, разрабатываемый руководством компании для подчиненных, исполнение положений которого обязательно для последних.

Исходя из особенностей статуса генерального директора, его должностная инструкция, как правило, разрабатывается участниками ООО. Можно выделить, условно говоря, «стандартный» набор обязанностей, которые обязан исполнять субъект, занимающий рассматриваемую должность:

  1. Руководство деятельностью организации в соответствии с требованиями, предъявляемыми действующим законодательством, уставом компании и целями её деятельности.
  2. Обеспечение эффективного использования ресурсов фирмы, её имущества в процессе предпринимательской деятельности, сохранности материальных ценностей.
  3. Организация продуктивной работы коллектива компании, контроль добросовестности и качества профессиональной деятельностью сотрудников, соблюдения дисциплины труда.
  4. Контроль достижения уставных целей компании, своевременного и надлежащего исполнения имеющихся обязательств, как частно-правового (обязательства перед контрагентами), так и публично-правового характера (уплата налогов, иных обязательны платежей в пользу государства, органов местного самоуправления, сдача отчетности).
  5. Обеспечение конкурентоспособности производимых компанией товаров, работ, а также оказываемых услуг.
  6. Формирование кадрового состава фирмы, состоящего из квалифицированных специалистов.
  7. Реализация принадлежащих работником прав (гарантия своевременной выплаты заработной платы и т.п.).
  8. Надзор за соответствием требованиям законности хозяйственной деятельности организации.
  9. Представление интересов организации перед лицом органов государственной власти, местного самоуправления, физическими и юридическими лицами.
  10. Разработка и принятие локальных нормативно-правовых актов организации.

Необходимо дополнительно акцентировать внимание на том, что выше представлен наиболее общий перечень обязанностей. В зависимости от специфики и численности кадрового состава ООО, а также сферы деятельности организации, он может дополняться, что приведет к расширению круга обязанностей или их конкретизации.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение приведенных выше или иных надлежащим образом зафиксированных обязательств влечет применение к директору мер ответственности.

Причем следует отметить указанные меры можно разделить на 2 группы:

  • Собственно меры юридической ответственности;
  • Материальная ответственность за прямой действительный ущерб, нанесенный фирме (ст. 277 ТК РФ);
  • Гражданско-правовая ответственность в виде возмещения убытков (ст. 227 ТК РФ);
  • Административная ответственность: в случаях, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об Административных правонарушениях (КоАП РФ), субъектами ответственности выступает сама компания и её генеральный директор; традиционно наступает в виде штрафа;
  • Уголовная ответственность: наступает в случаях, предусмотренных Уголовным кодексом Российской Федерации (УК РФ) за совершение экономических преступлений и преступления против прав и свобод человека и гражданина.
  • «Косвенная ответственность» в виде прекращения полномочий на основании протокола о назначении директором ООО другого лица.

Комментируя приведенные положения, отметим, что директор компании не может быть привлечен к налоговой ответственности за деятельность организации.

Упомянутую «косвенная ответственность» нельзя отнести к юридической, поскольку она не предполагает правонарушения. Применение её мер подразумевает, что учредители недовольны тем, как директор осуществляет руководство делами компании, то есть речь идет именно о ведении бизнеса, а не о нарушении требований законодательства.

Например, директор ведет непродуманную кадровую политику (принимает неквалифицированных работников), не отстаивает интересы фирмы в ходе переговоров с контрагентами и т.п.

Порядок назначения

Назначение генерального директора ООО происходит посредством принятия соответствующего решения участниками общества (собственно решение, если участник один, и протокол, если несколько).

После того, как решение принято, с избранным лицом заключается трудовой договор. На стороне работодателя выступает единственный участник ООО или председатель общего собрания участников.

Далее директор издает приказ о вступлении в должность с указанием даты начала осуществления полномочий.

Документы

Для того чтобы упорядочить перечень документов, составляющих правовые основания деятельности руководителя организации, перечислим их в хронологическом порядке:

  1. Решение о назначении директора, принятое единственным участником ООО/протокол общего собрания участников.
  2. Трудовой договор между организацией и руководителем.
  3. Приказ о назначении директора ООО.
  4. Трудовая книжка (наличие этого документа, как и трудового договора, обусловлено рассмотренным выше дуализмом правового положения руководителя: он не только работодатель, но и работник).
  5. Должностная инструкция (локальный правовой акт фирмы, описывающий трудовую функцию работника, его права и обязанности в зависимости от занимаемой должности).

Все перечисленное обеспечивает правовой статус руководителя компании с точки зрения корпоративного и трудового законодательства.

Смена директора

Избрание на рассматриваемую должность другого лица может иметь совершенно различные основания. Данные вопрос находится в ведении участников ООО и его решение не нуждается в аргументации (за исключением трудовых отношений, в рамках которых в трудовую книжку вносятся основания увольнения).

Процедура смены директора включает в себя несколько этапов:

  1. Принятие участниками решения о прекращении полномочий предыдущего руководителя и назначении нового.
  2. Заполнение Заявления по форме Р14001 (В качестве заявителя указывается новый руководитель, страницы, которые остаются «чистыми», не включаются в документ).
  3. Нотариальное удостоверение Заявления (К нотариусу идет будущий руководитель с паспортом, деньгами для оплаты нотариальных услуг, уставом компании, свидетельствами ИНН, ОГРН, а также решением участников о назначении).
  4. Подача документов для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) (Заявление по форме Р14001, решение участников (-ка), доверенность на право подачи и получения документов из регистрирующего органа).
  5. Получение выписки из ЕГРЮЛ, подтверждающей внесенные изменение (регистрационное действие должно быть осуществлено в течение 5 (пяти) дней со дня подачи сведений).

Государственная пошлина в данном случае не подлежит уплате.

После подачи указанных документов в налоговый орган директор издает приказ о вступлении в должность с момента принятия решения о его назначении или иного момента, определенного учредителями, с ним заключается трудовой договор и оформляется трудовая книжка.

Ваш вопрос решён?

Задайте свой вопрос специалистам и получите бесплатное решение вашей проблемы!

Бесплатная консультация юристов 8 (800) 333-45-16 доб. 405
  • Все регионы 8 (800) 333-45-16 доб. 405
  • Москва 8 (499) 703-47-32
  • Санкт-Петербург 8 (812) 309-46-91

Видео

должностная инструкция генерального директора ооо единственного учредителя:

  • скачать
  • скачать
  • Другие статьи

    Единственный учредитель должностная инструкция

    ')>catch(e)<> var FORUM = new Object(< set. function(prop, val)< try < eval("this."+prop+"=val"); > catch (e) <> >, get. function(prop)< try < var val = eval("this."+prop); > catch (e) < var val = undefined; > return val; >, remove. function(prop, val)< try < eval("delete this."+prop); > catch (e) <> > >); // JavaScript переменные форума var BoardID = 1494434; var BoardCat = 33; var BoardStyle = 'Mybb_Brown_Assembly'; var ForumAPITicket = 'cd0539318dc9d6b3be406de85b6c6f5d86c6288b'; var GroupID = 3; var GroupTitle = 'Гость'; var GroupUserTitle = ''; var BaseDomain = 'rolka.su'; var PartnerID = 2238; var RequestTime = 1475543923; var StaticURL = 'http://forum4.ru';
  • Профилактические работы на сервисе. Часть функционала может быть недоступна некоторое время.

    musdlcz Меню навигации Пользовательские ссылки Информация о пользователе

    Вы здесь » musdlcz » Единственный учредитель должностная инструкция

    Единственный учредитель должностная инструкция

    Скачать Единственный учредитель должностная инструкция >>Скачать (ссылка)


    Информация о файле:
    Добавлен: 02.10.2015
    Скачали: 118
    Рейтинг: 372 из 1185
    Скорость загрузки: 35 Mbit/s
    Файлов в категории: 199


    Составить положение о генеральном директоре, его должностную инструкцию. Нужен ли трудовой договор единственному учредителю? Зачастую на практике руководителем компании является ее единственный учредитель. то должностные инструкции также становятся обязательным документом.
    Должностная Инструкция Директора Юридической Фирмы

    Инна Медведева: Кем подписывается должностная инструкция. Коллеги, ген. директор ООО, он же единственный учредитель, умер. Прямых
    Должна ли быть должностная инструкция у ген - 9111.ru

    права и обязанности учредителей ооо, наследование доли, выход из Должностная инструкция директора А если он единственный учредитель?
    Должностная инструкция директора — Бухгалтерия Онлайн

    Должностная инструкция генерального директора ооо единственного трудовой договор с ген. директором (он же единственный учредитель ооо).
    В отношении генерального директора издается не

    30 янв. 2015 г. - Должна ли быть должностная инструкция у ген. директора, который Единственный учредитель ООО хотел бы передать долю (100
    Учредители ООО - Регистрация ООО

    21 мая 2010 г. - Ведь должностная инструкция не пишется под каждого если директор - сам себе единственный учредитель (и никто другой на этуКакие документы должны входить в личное дело генерального 20 ноя 2014Что делать главному бухгалтеру, если директор 10 июл 2013Руководитель ООО берет на себя исполнение обязанностей 13 дек 2011Административный отпуск директора (он же — единственный 7 июл 2011Другие результаты с сайта www.buhonline.ruДиректор-единственный учредитель - сайт по кадровому делопроизводствуwww.kadrovik-praktik.ru › › Кадровое делопроизводствоСохраненнаякопияПохожие9 дек. 2008 г. - Сообщений: 8 - ?Авторов: 4В решении единственного учредителя о назначении директора должностная инструкция - кем утверждается и согласовывается с кемДругие результаты с сайта www.kadrovik-praktik.ruДолжностная инструкция генерального - Ipopen.ruipopen.ru › Должностные инструкцииСохраненнаякопияПохожиеДолжностная инструкция - важнейший документ, которым в том случае если у ООО имеется один единственный учредитель и он при этом является 28 янв. 2013 г. - Обязательность наличия должностной инструкции не зависит от того, является генеральный директор учредителем или нет. В случае, когда единственный участник компании, является ее единоличным 25 дек. 2008 г. - Подскажите, а нужна ли Должностная инструкция Генеральному ДИРЕКТОРА УТВЕРЖДЕННЫЕ СОБРАНИЕМ УЧРЕДИТЕЛЕЙ.

  • Составляем договор для генерального директора

    Составляем договор для генерального директора

    Нередки случаи, когда единственный участник компании является ее единоличным исполнительным органом — генеральным директором. С одной стороны, на этого человека как на учредителя компании распространяются нормы гражданского права, а с другой – как на генерального директора, являющегося работником компании, – нормы трудового права. Однако в полной ли мере распространяет свое действие трудовое право на генерального директора, который является единственным участником общества? В частности, требуется ли заключение с таким директором трудового договора? Ведь в этом случае трудовой договор и со стороны работника, и со стороны работодателя будет подписан одним и тем же лицом, что вряд ли может иметь какой-то юридический смысл по мнению ряда специалистов. Разберем эти вопросы в статье.

    С порным до недавнего времени оставался вопрос о том, требуется ли заключать трудовой договор с директором фирмы, если он является единственным учредителем или акционером общества. Ранее Роструд занимал позицию, согласно которой трудовой договор с директором заключать не нужно, судебная же практика свидетельствовала об обратном. Выясним, обязательно ли заключение с директором – единственным участником компании – трудового договора и какие последствия влечет отсутствие такого договора.

    Заключать или не заключать

    Проанализируем ситуацию на примере ООО, когда единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом – генеральным директором. Руководитель организации, являющийся одновременно учредителем компании, – такой же полноправный сотрудник организации, как и все другие, и на него в полной мере распространяет свое действие трудовое законодательство. Он выполняет трудовую функцию, поэтому имеет право на социальные и иные выплаты, предусмотренные законом. Однако вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. В чем же суть спорного вопроса?

    Сторонники позиции того, что заключения трудового договора с директором не требуется, исходят из положений ст. 273 ТК РФ, которая исключает из регулирования гл. 43 ТК РФ руководителя организации, являющегося единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Из этого положения приверженцы отсутствия трудового договора с директором делают вывод, что заключения оного не требуется.

    Подкрепляют эту позицию также ссылкой на ст. 182 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), которой установлено, что «представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства», полагая, что подписание трудового договора одним лицом как со стороны работника, так и со стороны работодателя не допустимо.

    И, наконец, основным аргументом сторонников данной позиции являлось мнение на этот счет Роструда.

    Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.12.2006 № 2262-6-1

    Случаи, когда единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), нередки. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. Вместе с тем генеральный директор заключает трудовые договоры с работниками, выступая в них в качестве работодателя. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.

    Осмелимся не согласиться с указанной позицией и присоединиться к сторонникам мнения о необходимости заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся ее единственным участником (учредителем).

    Начнем с того, что ст. 273 ТК РФ действительно указывает на то, что положения гл. 43 Трудового кодекса распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев . когда:

    • руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
    • управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

    Однако нераспространение на руководителей – единственных участников (учредителей) ООО – положений гл. 43 ТК РФ не означает, что на них не распространяются нормы трудового законодательства и нормы Трудового кодекса в целом.

    Статьей 11 ТК РФ установлен перечень лиц, на которых не распространяет свое действие трудовое законодательство:

    • военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы;
    • члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор);
    • лица, работающие на основании договоров гражданско-правового характера;
    • другие лица, если это установлено федеральным законом.

    Положения трудового законодательства регулируют трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения (ст. 11 ТК РФ). Основанием же возникновения трудовых отношений между работником и работодателем является заключаемый между ними трудовой договор (ст. 16 ТК РФ).

    Сторонами трудовых отношений согласно ст. 20 ТК РФ являются работник и работодатель: работник – физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем; работодатель – физическое лицо либо юридическое лицо (организация) . вступившее в трудовые отношения с работником. Таким образом, работодателем выступает сама организация, а не ее участник (учредитель) или, тем более, ее директор. И именно организация как юридическое лицо, независимо от количества и статуса участников, через свои органы самостоятельно приобретает права и несет обязанности работодателя.

    Как следует из указанных правовых норм, руководители фирм, являющиеся единственными участниками (учредителями) ООО, не исключены из сферы регулирования трудового законодательства, следовательно, на них распространяются нормы Трудового кодекса о необходимости заключения трудового договора, как и с любым другим работником.

    В постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 указано, в частности, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

    Аналогичное мнение выразили суды и в других судебных актах 1 .

    Трудовой договор со стороны работодателя подписывает единственный участник общества. Мнение же о том, что недопустимо подписание трудового договора одним лицом как стороны работника, так и со стороны работодателя, со ссылкой на положения ст. 182 ГК РФ также не базируется на нормах трудового законодательства.

    Применение норм гражданского законодательства к трудовой сфере в данном случае необоснованно, поскольку гражданское законодательство регулирует, в частности, отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).

    Трудовым же законодательством регулируются трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения. Так, ст. 11 ТК РФ определено, что все работодатели (физические и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Деятельность директора как работника общества относится к сфере трудовых отношений, а не к предпринимательской деятельности (предпринимательской является деятельность самой компании, но не лично руководителя фирмы), в связи с чем применение положений ст. 182 ГК РФ к трудовым взаимоотношениям не представляется обоснованным. Следовательно, норма ст. 182 ГК РФ подлежит применению исключительно в гражданском законодательстве (например, в отношении хозяйственных контрактов). Порядок заключения трудовых договоров эта норма не меняет. К такому же мнению в аналогичной ситуации пришел и ФАС Северо-Западного округа в уже упомянутом постановлении от 19.05.2004 № А13-7545/03-20.

    Таким образом, поскольку п. 3 ст. 182 ГК РФ не распространяется на трудовые отношения, трудовой договор в этом случае от имени организации может подписать сам участник (учредитель) организации, который становится руководителем. Такой договор не может быть аннулирован, поскольку законодательство предусматривает лишь один случай аннулирования трудового договора (ч. 4 ст. 61 ТК РФ), который к рассматриваемой ситуации отношения не имеет. Нет в ТК РФ и норм о признании трудовых договоров недействительными или незаключенными. Следовательно, договор, подписанный со стороны работника и работодателя одним и тем же лицом, будет иметь законную силу и не может быть признан недействительным по причине подписания его от каждой из сторон одним и тем же лицом.

    Еще одним аргументом в пользу заключения трудового договора с директором являются положения законодательства об ООО и АО. Так, для нашего примера с ООО применяются положения п. 4 ст. 40 Федерального закона 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), согласно которым порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества – генерального директора – и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и генеральным директором.

    Ну и, наконец, поставили точку в этом споре ФСС России и Минздравсоцразвития. Вначале Фонд социального страхования Российской Федерации выпустил письмо от 21.09.2009 № 02-09/07-2598П. В нем отмечено, что особенности регулирования труда руководителя организации определены гл. 43 ТК РФ. При этом в соответствии со ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 Кодекса не распространяются на руководителей организаций, являющихся их единственным участником (учредителем), членом организации и собственником ее имущества. Вместе с тем Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение общих положений кодекса к трудовым отношениям, когда работник и работодатель является одним лицом. Таким образом, если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) . членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором . то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.

    Затем уже и Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации высказало свою позицию.

    Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 08.07.2010 № 428н «Об утверждении разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества»

    … Как следует из ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс), трудовые отношения, которые возникают в результате избрания на должность, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. В соответствии со ст. 17 Кодекса трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. Трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации (ст. 19 Кодекса).

    Признаки трудовых отношений закреплены в ст. 15 Кодекса, согласно которой трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

    Таким образом, руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относится к лицам, работающим по трудовому договору. Указанный руководитель подлежит в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и имеет право на получение страхового обеспечения в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.

    Как оформить правильно

    Деятельность генерального директора как единоличного исполнительного органа общества регулируется нормами гражданского законодательства, а как работника — нормами трудового законодательства. Следовательно, с генеральным директором необходимо заключить трудовой договор. При этом если он является единственным учредителем общества, при оформлении трудового договора появляются некоторые особенности, которые мы сейчас разберем.

    Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТК РФ, причем трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

    Руководитель организации избирается или назначается на должность учредителями ООО либо единственным учредителем (участником). В последнем случае в решении отмечается, что единственный участник (учредитель) на должность генерального директора (директора и т.п.) общества (далее – генеральный директор) назначает себя. На основании этого решения с генеральным директором общества заключается трудовой договор.

    Что касается формы договора для данного случая, то напоминаем, что особенности правового регулирования труда руководителя, определенные в гл. 43 ТК РФ, не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником юридического лица (ст. 273 ТК РФ). В данном случае можно сказать только, что такой договор должен соответствовать общим требованиям трудового законодательства. Разберем, каким именно.

    Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник (ст. 56 ТК РФ).

    Содержание трудового договора регламентировано ст. 57 ТК РФ.

    В трудовом договоре с генеральным директором должны быть указаны:

    • фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, заключивших трудовой договор;
    • сведения о документах, удостоверяющих личность работника;
    • идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей);
    • сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
    • место и дата заключения трудового договора.

    Кроме того, обязательными для включения в трудовой договор с генеральным директором являются следующие условия:

    • место работы;
    • трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);
    • дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, – также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудовым кодексом или иным федеральным законом;
    • условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
    • режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
    • условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами;
    • другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

    Достаточно спорным является вопрос относительно того, кто должен подписывать договор со стороны работодателя, то есть вопрос о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями.

    В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

    Для случаев, когда в обществе единственный учредитель (участник), применяются положения Закона об ООО, где установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

    Гражданское законодательство не ограничивает возможности физического лица — единственного учредителя (участника) юридического лица назначать себя единоличным исполнительным органом, а трудовое законодательство не содержит оговорок относительно действия его норм на таких руководителей или об отсутствии необходимости оформления трудовых отношений с ними. Таким образом, представителем работодателя, подписывающим трудовой договор с генеральным директором, будет выступать единственный участник (учредитель) общества.

    Что касается режима рабочего времени, то для генерального директора, как правило, устанавливается ненормированный рабочий день.

    Относительно срока действия договора с генеральным директором следует отметить, что в уставе общества может быть указано, что генеральный директор избирается на определенный срок – на 3 года, на 5 лет или на иное количество лет. В таком случае в трудовом договоре с директором следует указать, что он является срочным.

    Какие документы необходимо подготовить для оформления генерального директора?

    Основным документом, на основании которого генеральный директор приступает к своим обязанностям, является решение единственного участника общества о назначении на должность генерального директора себя самого (Пример 1). Генеральный директор, вступая в должность, издает соответствующий приказ (Пример 2). На основании решения участника между работодателем – обществом и работником – генеральным директором заключается трудовой договор, примерная форма которого приведена в Примере 3. Также целесообразно оформить и кадровый приказ на директора по форме № Т-1, утвержденной постановлением Госкомстата России от 05.04.2004 № 1 (Пример 4).

    Решение о назначении генерального директора на должность

    Некоторые работодателя во избежание подписания кадрового приказа одним и тем же лицом и за руководителя организации, и за работника поступают следующим образом: изготавливают приказ днем ранее, который подписывается прежним генеральным директором, который со следующего дня уже складывает с себя полномочия.

    Но и подписание приказа вступившим в должность новым генеральным директором не является нарушением. Поэтому полагаем, что кадровый приказ на генерального директора в Примере 4 не нарушает требований действующего законодательства.

    Кроме того, многие работодатели полагают, что составление в данном случае кадрового приказа совсем не обязательно, поскольку имеется приказ о вступлении генерального директора в должность. В принципе, данная точка зрения имеет право на существование. Однако для упрощения ведения кадрового учета все же лучше оформить и кадровый приказ по установленной форме в бухгалтерской базе предприятия.

    Относительно срока трудового договора следует отметить, что он может быть и неопределенным – все зависит от того, что на этот счет указано в уставе Общества. Если изначально ООО создавалось одним учредителем и участие в нем иных лиц не планируется, то вполне обоснованным будет прописать в уставе положение о том, что генеральный директор назначается на неопределенный срок (а не на 5 лет, как в нашем примере).

    На руководителя фирмы, как на любого работника, должна быть заведена надлежащим образом заполненная трудовая книжка либо в уже заведенную трудовую книжку должна быть внесена соответствующая запись.

    Особенность записи в трудовую книжку генерального директора состоит в том, что в качестве документа, на основании которого вносится запись, указывается решение единственного участника Общества (Пример 5).

    Нет договора – есть проблемы

    Какие последствия ожидают фирму, если ее единственный учредитель (участник), выполняющий трудовую функцию генерального директора фирмы, все же посчитает, что заключение трудового договора как бы с самим собой не обосновано и не имеет юридического смысла?

    С бухгалтерской точки зрения отсутствие трудового договора исключает возможность получения руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем (участником), социальных гарантий, пособий, заработной платы и делает невозможным принятие к учету расходов для целей налогообложения. Сторонники позиции об отсутствии трудового договора с генеральным директором – единственным учредителем (участником) ООО – полагают, что единственным источником доходов такого руководителя является чистая прибыль (дивиденды) общества. Однако, как следует из выводов предыдущих разделов статьи, руководитель фирмы все же занимается трудовой деятельностью, поэтому имеет право на получение заработной платы, как и любой другой работник компании, а также право на иные выплаты.

    Какие последствия могут ожидать фирму при отсутствии трудового договора с генеральным директором при проверке, в частности, налоговыми органами? Все расходы предприятия должны быть экономически обоснованы и документально подтверждены (ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации, далее – НК РФ). Поэтому налоговые органы при проверке потребуют обоснования оплаты труда руководителя. Таким обоснованием как раз и является трудовой договор с генеральным директором.

    При отсутствии трудового договора налоговые органы могут исключить из расходов для целей налогообложения зарплату генерального директора. К примеру, контролеры сошлются на п. 21 ст. 270 НК РФ, согласно которому вознаграждения, не предусмотренные трудовым договором, налогооблагаемую прибыль не уменьшают. Если же трудовой договор заключен, то заработная плата директора с начисленными на нее налогами может быть учтена для целей налогообложения прибыли (ст. 255 НК РФ).

    Кроме того, отсутствие трудового договора с генеральным директором может повлечь такие негативные последствия, как невозможность получения пособия по временной нетрудоспособности, пособия по беременности и родам и пр. за счет ФСС России.

    В письме ФСС России от 21.09.2009 № 02-09/07-2598П указано, что если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем), членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором . то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством . и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.

    Данное письмо было издано в связи со сложившейся судебной практикой, которая исходит из того, что генеральный директор, являющийся единственным учредителем (участником), также является застрахованным лицом, которому положены все виды предусмотренных государством пособий (например, постановление ФАС Уральского округа от 17.09.2007 № Ф09-2855/07-С1, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.10.2007 № Ф04-7333/2007(39430-А45-25) и др.).

    Таким образом, если между директором организации, являющимся единственным учредителем ООО, и самой организацией заключен трудовой договор, то у организации есть возможность возместить расходы по пособию по временной нетрудоспособности за счет средств ФСС России. При отсутствии трудового договора это будет сделать затруднительно, по всей видимости, потребуется судебное разбирательство.

    Отсутствие трудового договора с руководителем может заметить и трудовая инспекция, посчитав это нарушением законодательства о труде (ст. 5.27 КоАП РФ), что может повлечь административный штраф. Для должностных лиц он составит от одной тысячи до пяти тысяч рублей. Для юридических лиц наказание обернется штрафом от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административным приостановлением деятельности на срок до девяноста суток. Нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное нарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

    Поскольку работа по оформлению трудового договора на генерального директора не является какой-то сверхсложной задачей, во избежание возможности возникновения указанных проблем все же советуем всегда заключать трудовой договор с генеральным директором, являющимся единственным участником (учредителем) общества.

    Сноски

    См. постановление ФАС Уральского округа от 17.09.2007 № Ф09-2855/07-С1, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.12.2007 № Ф04-8301/2007(40653-А45-25). Вернуться назад

    Следует отметить, что указанная форма может быть применена и тогда, когда генеральный директор не является единственным участником общества. В этом случае изменению подвергнется только преамбула договора в части указания лица, подписывающего трудовой договор со стороны работодателя. Кроме того, применение такой формы обоснованно в случае, если изменится состав участников общества, при этом в должности генерального директора останется то же лицо. Вернуться назад