Договор об уступке требования и переводе долга - образец РБ 2016

г. ________________ "___" ________ 20__ г.

ОДО "А", именуемое в дальнейшем "КРЕДИТОР", в лице _______________________________________, действующего на основании ___________________________, с одной стороны, ОАО "В", именуемое в дальнейшем "НОВЫЙ ДОЛЖНИК", в лице директора ________________________, действующего на основании ______________, и СПК "Ч", именуемое в дальнейшем "ДОЛЖНИК", в лице директора ________________________, действующего на основании ___________________, заключили настоящий договор о нижеследующем;

1.1. В соответствии со ст. 360, 362 - 363 Гражданского кодекса Республики Беларусь и настоящим договором "ДОЛЖНИК" переводит, а "НОВЫЙ ДОЛЖНИК" принимает на себя долговое обязательство "ДОЛЖНИКА" в сумме 33264268 (тридцать три миллиона двести шестьдесят четыре тысячи двести шестьдесят восемь) рублей перед "КРЕДИТОРОМ" с согласия последнего.

2.1. "ДОЛЖНИК" обязуется:

2.1.1. передать "НОВОМУ ДОЛЖНИКУ" документы, подтверждающие обязанность долга перед "КРЕДИТОРОМ" (договор подряда между ОДО "А" и СПК "Ч"; акт выполненных работ; акт сверки расчетов, подтверждающий наличие и сумму задолженности СПК "Ч" перед ОДО "А").

2.2. "НОВЫЙ ДОЛЖНИК" обязуется:

2.2.1. принять на себя долг первоначального должника в сумме, указанной в п. 1.1 настоящего договора;

2.2.2. в счет погашения задолженности перед "КРЕДИТОРОМ" осуществить в его адрес встречную поставку продукции собственного производства, именуемой далее как товар.

Цена, наименование, количество и ассортимент товара указываются в спецификации, прилагаемой к настоящему договору и являющейся неотъемлемой его частью;

2.2.3. поставку товара, поставляемого "НОВЫМ ДОЛЖНИКОМ" "КРЕДИТОРУ" в счет погашения задолженности, осуществлять транспортом "КРЕДИТОРА". Приемка товара по количеству и качеству осуществляется в соответствии с требованиями Положения о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.09.2008 N 1290;

2.2.4. поставку товара осуществлять партиями и в сроки, согласованные сторонами.

2.3. Обязательство "НОВОГО ДОЛЖНИКА" перед "КРЕДИТОРОМ" считается прекращенным после передачи "НОВЫМ ДОЛЖНИКОМ" "КРЕДИТОРУ" товара по товарно-транспортным накладным в сумме, указанной в п. 1.1 настоящего договора.

Настоящий пункт договора является одновременно актом о зачете встречных однородных требований.

2.4. "НОВЫЙ ДОЛЖНИК" вправе:

2.4.1. выдвигать против "КРЕДИТОРА" все возражения, основанные на отношениях между ним и "КРЕДИТОРОМ".

3.1. Перевод долга в соответствии с настоящим договором не влечет каких-либо изменений условий основного договора.

3.2. Перевод долга осуществляется в объеме, принадлежащем "ДОЛЖНИКУ" на момент заключения договора.

3.3. В случае если "ДОЛЖНИК" и "НОВЫЙ ДОЛЖНИК" условились расторгнуть договор перевода долга, "НОВЫЙ ДОЛЖНИК" обязан уведомить "КРЕДИТОРА" о предстоящем расторжении настоящего договора немедленно.

3.4. В случае невыполнения или несвоевременного выполнения "НОВЫМ ДОЛЖНИКОМ" требования пункта 3.3 настоящего договора "НОВЫЙ ДОЛЖНИК" уплачивает "КРЕДИТОРУ" штраф в размере 10% от цены договора (пункт 1.1).

3.5. Во всем, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь.

3.6. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до полного исполнения обязательств сторонами.

3.7. Договоры, направляемые по факсимильной связи, имеют юридическую силу.

3.8. Все исправления по тексту настоящего договора имеют юридическую силу только в том случае, если они удостоверены подписями сторон в каждом отдельном случае.

3.9. Настоящий договор составлен в трех экземплярах на русском языке, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

3.10. Споры по настоящему договору рассматриваются в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

• Каким должен быть правильно составленный трудовой договор
  Трудовой договор определяет взаимоотношения работодателя и сотрудника. От того, насколько досконально будут учтены условия взаимоотношения сторон, его заключивших, зависит соблюдение сторонами прав и обязательств, им предусмотренных.
• Как грамотно составить договор займа
  Взятие денег в заем – явление, достаточно, характерное и распространенное для современного общества. Юридически правильным будет оформить кредитный заем с последующим возвратом средств документально. Для этого стороны составляют и подписывают договор займа.
• Правила составления и заключения договора аренды
  Ни для кого не секрет, что юридически грамотный подход к составлению договора или контракта является гарантией успешности сделки, ее прозрачности и безопасности для контрагентов. Правоотношения в сфере найма не исключение.
• Гарантия успешного получения товаров – правильно составленный договор поставки
  В процессе хозяйственной деятельности многих фирм наиболее часто используется договор поставки. Казалось бы, этот простой, по своей сути, документ должен быть абсолютно понятным и однозначным.

Новое за 02 октября 2016

Переуступка права требования долга - трехсторонний договор и регистрация в реестре

В силу определённых обстоятельств, долговое обязательство или полномочия кредитора могут передаваться третьему лицу. Подобные отношения между заемщиком и должником называются переуступкой права требования долга.

Переуступка права требования – это перевод долгового обязательства или передача полномочий кредитора с одного лица на другое. В таких отношениях есть два субъекта – кредитор и должник, которые заключили между собой договор. В силу каких-либо обстоятельств кредитор не может ожидать, пока должник вернет долг. Именно в таких случаях можно передать свои права требования третьему лицу. Также меняться может и должник.

Договор переуступки права требования долга (цессия) заключается в письменном виде. Поводом для его оформления может послужить желание кредитора ранее оговоренного срока вернуть средства. Третья сторона-участник может иметь выгоду в виде получения более высокого процента в последующем с должника или выплаты меньшего размера долга кредитору.

Участниками цессии являются следующие стороны:

• Должник (лицо, имеющее обязательства по выплате долга).
• Цессионарий (переназначенный обладатель долговых требований).
• Цедент (субъект, который передаёт права цессионарию).

В зависимости от формы собственности и статуса участников соглашения их можно разделить на несколько видов, а именно:

1. Между юридическими лицами. Наиболее часто встречаемой причиной является реструктуризация компании или другого юридического лица. По факту, меняется только контрагент, то есть название субъекта-должника. В этом случае составление документации производится официально с заверением её печатями обоих участников цессии.
2. Между физическими лицами. В этом случае при оформлении документа не требуется заверение у нотариуса. Вполне достаточно поставить личные подписи, а также указать паспортную информацию, сумму долга, срок и способ его погашения. Причины заключения его многообразны: от получения ссуды до раздела имущества при расторжении брака.
3. Между физическим и юридическим лицом. В случаях, если по каким-либо причинам руководитель предприятия возлагает на себя обязательства по неоплаченным пассивам предприятия, долг в полном объеме и на тех же условиях считается полностью перешедшим к новому плательщику. Оформление производится с заверением печатью и указанием данных физического лица по паспорту.
4. Трёхсторонняя цессия. Особенностью заключения является дополнительная гарантия того, что должник уведомлен о смене кредитора. То есть, цессионарий получает гарантии непосредственно от плательщика. В двухстороннем документе указывается лишь информация о смене заимодателя.

По типам можно её классифицировать в следующем порядке:

1. Безвозмездная и возмездная цессия. Продажа обязательств цедентом за конкретную сумму относится к возмездному типу. К разрешению этой ситуации может привлекаться коллекторная фирма. При этом все условия и объект остаются неизменными. К безвозмездному типу относится соглашение, не предусматривающее плату за переуступку долгового обязательства.
2. Неоплачиваемый и оплатный перевод долга. Разница между двумя видами смены дебитора заключается в оплате некоторой суммы (превышающей размер долга) либо в отсутствие таковой.
3. Уступка требований согласно исполнительному листу. Цессия может передаваться третьему лицу безвозмездно или за определенную плату. В качестве основного документа в арбитражном суде выступает действующий договор о переуступке права долга.

Согласно ГК РФ. уступить новому кредитору можно долги по любым обязательствам, за исключением предусмотренных законом случаев. Не могут быть переведены по договору цессии права требования, если они неразрывно связаны с личностью кредитора (право на алименты, возмещение морального вреда).

Для передачи долга в порядке переуступки обычно не требуется предварительного получения согласия от должника. Однако в ряде случаев уступка прав возможна только с согласия обязанного лица, в частности:

• если соглашением между кредитором и должником установлено, что передача долга возможна лишь с согласия последнего;
• если нормативными актами предусмотрено, что переход права требования, допустим, лишь при согласии на это должника;
• если выполнение обязательства тесно связано с личностью кредитора.

К новому кредитору права переводятся в таком же объеме, каком они принадлежали прежнему кредитору. Кроме того, вместе с основным долгом передаются обеспечивающие его обязательства (неустойка и др.). Иные условия договора, долг по которому передается цессионарию также остаются без изменений.

Передать долг можно и тогда, когда уже имеется судебное решение о взыскании задолженности в пользу первоначального кредитора. Уже после оформления договора цессии понадобится обратиться в суд, который вынесет определение о замене стороны по делу. Далее, с этим определением и договором переуступки нужно обратиться в службу судебных приставов.

Правовой статус участников такого соглашения может быть любой. Предмет цессии – обязательное право или право требования. Закон не регулирует цену такого договора, размер оплаты по сделке стороны определяют самостоятельно.

Образец оформления данного соглашения может выглядеть примерно так:

• Указываются дата, номер соглашения, стороны.
• Важно обозначить предмет сделки. Переуступка прав может осуществляться, к примеру, в связи с займом или кредитом. То есть определенной денежной суммы, которую должен выплатить должник. Предметом соглашения также может быть и передача жилья от застройщика на основании контракта о долевом участии.
• Далее, указываются права и обязанности участников.
• Обязательным условием является цена. Чаще всего, такая сделка бывает возмездной. Обычно изначальный заимодавец получает от субъекта, который приобретает право требования, сумму, что соответствует размеру долга. По договоренности сторон уменьшать ее размер можно. Обычно уменьшенная сумма служит своего рода компенсацией за неудобства цессионария.
• Далее, идет раздел «Ответственность сторон».
• Заканчивается документ заключительными положениями, реквизитами субъектов, а также их подписями.

Пакет документов для оформления индивидуален в каждом конкретном случае. Основным подтверждением вступления соглашения цессии в силу является письменный контракт, заключённый между цедентом и должником.

В обязательном порядке, в документе указывается величина долга, первоначальный договор, который подтверждает возникновение долгового обязательства.

Договор может быть признан ничтожным в судебном порядке. Критерии, способствующие принятию такого решения:

• Принадлежность обязательства отнесена к личным взаимоотношениям (алименты, возмещения убытка частному лицу).
• Рассматриваемое право не подкреплено соответствующей документальной базой.
• Соглашение по недвижимости не имеет регистрации в государственном органе.
• Основание, взятое за канву, не предполагает передачи права цессии третьим субъектам.
• В настоящем договоре не конкретизировано отношение первого кредитора с должником.
• Не проведена оплата цессионарием по договору возмездного типа.
• Права требований по займу перенаправлены лицу, которое не имеет полномочий и возможностей кредитного общества.

В случае возникновения претензий по одной из указанных причин и обоснованного подтверждения, в арбитраж подается исковое заявление о признании договора цессии не имеющего юридической силы.

Согласно действующему законодательству, иск может быть удовлетворен в полном объёме либо в определённой его части.

В качестве наглядного примера по признанию договора цессии ничтожным, можно рассмотреть следующее событие:

ЗАО «Н» подало исковое заявление в арбитраж по отношению к ОАО «М» и ООО «Д» о признании договора цессии ничтожным, поскольку условия соглашения не соответствуют Гражданскому Кодексу РФ (ст. 382).

Предъявленные требования были удовлетворены в полном объёме.

Такое решение обусловлено тем, что по условиям договора переуступки права долга, ОАО «М» передаёт, а ООО «Д» принимает требования по контракту поставки к ЗАО «Н». Согласно ст. 168 ГК РФ. цедент «М» не обладал правами на осуществление цессии по отношению к субъекту «Д» на момент заключения договора. Следовательно, в нарушение статей 382 и 168 ГК. сделка признана, как незаконная ввиду своей ничтожности.

Приобретённое жильё по ипотечному кредиту зачастую становится объектом реализации, даже если не является собственностью и находится в банковском залоге. Непременно, финансовое учреждение должно быть извещено о смене заёмщика по договору цессии на недвижимость. После проверки платёжеспособности нового должника и письменного согласия банка, обозначается размер оставшейся суммы долга.

В страховании договор цессии предполагает передачу риска другой фирме, которая выступает как новый кредитор. При продаже автомобилей по доверенности в автомобильном страховании право страхователя на компенсирование убытка может переходить к страховщику. Однако подобная практика не приветствуется многими фирмами по причине частых случаев мошенничества.

Довольно часто практикуется применение перевода права требования долга на другого кредитора в хозяйственной сфере по договору поставки. В рассматриваемой ситуации используется факторинг (привлечение состоятельного посредника). Следовательно, претензии по уплате дебиторской задолженности покупателю предъявляется именно этим финансовым учреждением, в качестве которого чаще всего выступает банк. Финансовую выгоду, заемщик получает за счет процентов, удерживаемых с должника. Факторинговая система позволяет контролировать сроки уплаты задолженности, предварительно произведя мониторинг и сверку первичной документации, подтверждающей проведение приёмки товара.

По подрядному договору соглашение цессии возможно в случае письменного одобрения подрядчика о передаче права определенных обязанностей другому лицу. Отдельно стоит отметить, что в таком случае обе стороны имеют право на требование выполнения пунктов договора (оплата или оказание определенных услуг в соответствии с контрактом или договором).

В кредитных банковских операциях договор цессии оформляется в случае нарушения условий кредитования заемщиком. Если банковское учреждение ввиду этого расторгает действующий контракт с взысканием полной суммы долга, в качестве цессионария выступает коллекторная компания, которая применяет собственные методы воздействия на должников. Подобная схема подвергается обсуждениям и сомнениям, поскольку для взаимодействия с коллекторами, кредитор обязан иметь все соответствующие документы в сфере кредитования и проведения банковской деятельности. При этом финансовое учреждение не имеет права о разглашении конфиденциальной информации о своих клиентах. Во избежание недоразумений, в подобных случаях следует щепетильно изучить все пункты и разделы заключаемого договора.

Обанкротившееся предприятие может произвести продажу долга, что позволит в краткие сроки снизить задолженность. Но, если предприятие не признано банкротом в официальном порядке, налоговая служба может признать сделку недействительной. Для подтверждения собственной недееспособности составляется служебная записка с обоснованием цены права требования.

Переуступка права требования долга, связанная с недвижимостью требует обязательной регистрации в Госреестре. Легитимность договора вступает в силу с момента прохождения государственной регистрации. Несоблюдение этого правила может привести к признанию соглашения ничтожным.

Процедура правильного оформления состоит в предоставлении нотариально заверенных документов в ФРС. В этот список входит контракт о долевом участии, договор цессии и остальные сопутствующие соглашения.

Застройщик или приравненное к нему лицо также подают следующую информацию:

• учредительное постановление и его дополнения или пояснения;
• выписку из ЕГРЮЛ;
• документацию, подтверждающую полномочия основного субъекта.

Правильно составленная и поданная в срок документация находится на рассмотрении государственного органа в течение календарного месяца.

При подписании особое внимание следует обратить на следующие критерии:

• Реальность предмета, подтвержденная объективной информацией и первичными документами.
• Обязательное присутствие ссылки на первоисточник, дающий право оформления по уступке долга.
• Согласие новоявленного кредитора либо заемщика. Оно может быть подтверждено в основном контракте подписью или печатью, а также предоставляется в сопроводительном письме.

Договор цессии, составленный не должным образом или с нарушением требований, может привести к его аннулированию или получению нежелательного результата.

Перемена лиц в обязательстве (уступка требования и перевод долга)

Перемена лиц в обязательстве может происходить в двух формах: переход (уступка) права требования кредитора к другому лицу и перевод долга.

1. Переход (уступка) права требования кредитора к другому лицу урегулирована ГК. Смысл данной формы заключается в том, что если у кредитора есть право (требование) на основании обязательства, то оно может быть им передано другому лицу по сделке (уступка права требования) или перейти к другому лицу в силу закона.

Основные отличительные особенности данной формы:

а) Особые требования действующий ГК РФ предъявляет к форме данной сделки - если основная сделка совершена в простой письменной форме или в нотариальной форме, то сделка по уступке права требования должна заключаться в аналогичной форме; при государственной регистрации основной сделки сделка по уступке права требования должна быть зарегистрирована в аналогичном порядке, если иное не установлено законом; уступка права требования по ордерной ценной бумаге осуществляется путем совершения на ней индоссамента.

б) На основании закона права кредитора могут перейти к другому лицу в следующих случаях - при универсальном правопреемстве в правах кредитора (при наследовании и при реорганизации юридических лиц); на основании решения суда или допущения перехода таких прав законом; при исполнении обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимися должниками по данному обязательству; при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая.

в) Не допускается перехода к другому лицу прав кредитора - неразрывно связанных с личностью кредитора – в частности, требование об уплате алиментов или о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; без согласия должника, если личность кредитора имеет для него существенное значение; общим условием уступки права требования является то, что она не должна противоречить закону, иным правовым актам или договору.

д) Относительно объема переходящих прав от кредитора к другому лицу необходимо отметить следующее - право первоначального кредитора переходит к другому лицу (новому кредитору) в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права – в частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также права на неуплаченные проценты.

е) При передаче права требования кредитор должен уведомить об этом должника. В противном случае, новый кредитор несет риск неблагоприятных для него последствий. При этом, исполнение должником своих обязательств первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

ж) Кредитор, уступивший право требование другому лицу (новому кредитору), обязан передать все документы, удостоверяющие право требования, а также сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования. Следует учитывать, что должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права требования к этому лицу. Кроме того, должник вправе выдвигать против нового кредитора требования, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе права требования по обязательству к новому кредитору.

2. Перевод долга урегулирован ГК РФ и состоит в переводе должником своего долга с согласия кредитора на другое лицо. Новый должник может выдвигать против кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. К форме соглашения о переводе долга применяются правила, аналогичные установленным правилам применительно к уступке права требования.

Понятие и общая характеристика способов обеспечения исполнения обязательств. Неустойка (понятие, виды, соотношение с убытками). Задаток и аванс. Залог как способ обеспечения обязательств. Договор залога и право залога. Реализация прав залогодержателя. Особенности ипотеки. Понятие об удержании. Банковская гарантия. Поручительство.

Исполнению обязательств способствуют специальные меры, именуемые способами обеспечения исполнения обязательств. Они состоят в возложении на должника дополнительных обременений на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, либо в привлечении к исполнению обязательства наряду с должником третьих лиц, как это происходит, например, при поручительстве, либо в резервировании имущества, за счет которого может быть достигнуто исполнение обязательства (задаток, залог), либо в выдаче обязательства уполномоченными на то органами по оплате определенной денежной суммы (банковская гарантия). Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенных на них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон.

Итак, способами обеспечения исполнения обязательств являются: неустойка (штраф, пеня); залог; удержание; поручительство; задаток; банковская гарантия. Неустойка, залог и поручительство могут применяться в отношениях между любыми участниками гражданских правоотношений, задаток - только в отношениях между гражданами или с их участием, а гарантия - в обязательствах между организациями.

Неустойка - денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежа­щего исполнения им обязательства в дополнение к основной сумме долга. Виды неустойки различаются по следующим основаниям: а) по субъекту установления неустойки - законную (предусмотренную законом) и договорную (установленную сторонами договора) неустойки; б) по способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню (определяемую в процентах за каждый просроченный день исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму); в) в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают четыре вида неустойки. 1) зачетную (взыскиваются убытки, не покрытые неустойкой); 2) исключительную (взыскивается только неустойка, но не убытки); 3) штрафную (убытки могут быть взысканы сверх неустойки); 4) альтернативную (кредитор вправе взыскать либо неустой­ку, либо убытки).

Залог - способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника (залогодателя) - лица, которому принадлежит это имущество. Залог регулируется не только ГК РФ, но и двумя законами: «О залоге» и «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Предметом залога могут быть вещи и права требования. Сторонами залога являются: залогодатель и залогодержатель. Форма договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки - нотариально удостоверенной и зарегистрированной. Виды залога. а) по месту нахождения заложенного имущества . твердый залог - без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте и заклад - с передачей заложенного имущества, разновидностью заклада является залог в ломбарде; б) по предмету залога (залог имущества и залог прав); в) по степени связанности заложенного имущества с землей - залог движимого имущества и залог недвижимого имущества (ипотека).

Основание обращения взыскания на заложенное имущество- неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником главного обязательства. Требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости продажи заложенного недвижимого имущества либо по решению суда, либо на основании нотариально удостоверенного соглашения, а движимого -без обращения в суд. Это значит, что имущество, полученное в залог, не может быть обращено залогодержателем непосредственно в свою пользу в случае неисполнения залогодателем главного обязательства, а должно быть продано с публичных торгов. Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества называется ипотекой и должен регулироваться законом об ипотеке. Залог обычно возникает в силу договора. При этом возможно заключение отдельного соглашения о залоге либо включение условия о залоге в текст основного договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге ( при продаже товара в кредит с момента передачи покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара).Договор о залоге должен быть совершен в письменной форме независимо от того, в какой форме (устной или письменной) заключен основной договор. Обязательному нотариальному удостоверению подлежат лишь ипотека и договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество в случаях, когда обеспечиваемый залогом договор должен быть заключен в нотариальной форме. Договор об ипотеке, кроме того, должен быть еще и зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом. Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложен­ное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение, хотя бы по одному из указанных условий, либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

Удержание -предоставленная законом возможность кредитора не передавать должнику вещь, принадлежащую ему, в случае неисполнения им обязательства до момента его исполнения.

Поручительство - договор, в силу которого поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства. Основанием возникновения поручительства является либо договор между кредитором и поручителем, либо закон (ст. 532 ГК - при оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд государственный или муниципальный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя). Форма договора — письменная. В отличие от иных способов обеспечения заключение договора поручительства может быть направлено и на обеспечение еще не существующего обязательства, но которое может возникнуть в будущем, например, поручительство за своевременное внесение арендатором платы не только по действующему арендному обязательству на текущий год, но и по обязательству на последующий период в случае пролонгации договора аренды. Объем ответственности поручителя не обязательно должен совпадать с объемом долга по основному обязательству. Стороны в договоре вправе ограничить ответственность поручителя частью долга. Помимо суммы долга, он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Исполнив обязательство вместо должника, поручитель приобретает право регресса. Поручительство прекращается: а) с прекращением обеспеченного им обязательства, поскольку в этом случае дальнейшее существование поручительства теряет смысл; б) в случае изменения основного обязательства без согласия поручителя, если такое изменение неблагоприятно для него (к примеру, имело место увеличение суммы кредитного обязательства или изменение срока его исполнения); г) с переводом на другое лицо долга по основному обязательству, если поручитель не согласился отвечать за нового должника: д) когда кредитору со стороны должника или поручителя было предложено надлежащее исполнение обязательства, но кредитор отказался его принять; е) прекращение поручительства возможно в связи с истечением его срока ( срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства, если же срок поручительства договором не предусмотрен, оно прекращается, если кредитор не предъявит к поручителю иск в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства; когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен моментом востребования, поручительство сохраняет силу лишь в пределах двух лет со дня заключения договора поручительства).

Банковская гарантия - такое поручительство, в котором в качестве поручителя выступает кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник — принципалом. Основанием возникновения банковской гарантии являются два юридических факта: договор между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии, а также выдача гарантий на определенный срок в письменной форме (это односторонняя сделка). Существует два вида банковских гарантий. условные . дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства, и безусловные - при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.Для возникновения отношений по банковской гарантии требуется заключение договора между принципалом и гарантом о ее предоставлении. Это возмездный договор. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает вознаграждение гаранту, и затем следует собственно выдача банковской гарантии, которая обычно оформляется в виде исходящего от гаранта «гарантийного письма». Банковская гарантия выдается на определенный в ней срок и не может быть отозвана гарантом. Требования бенефициара должны быть заявлены в срок, указанный в гарантии. В отличие от иных способов обеспечения исполнения обязательства банковская гарантия не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана. Уменьшение обязательства должника (принципала) не влечет за собой уменьшение обязательства гаранта и гарант обязан уплатить сумму.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Предметом задатка может быть только денежная сумма. Соглашение о задатке всегда совершается в письменной форме, в противном случае эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. Задаток выполняет функции. удостоверительную, обеспечительную, платежную, компенсационную. Особенности задатка: а )сторона, давшая задаток, в случае неисполнения ею договора теряет его, а сторона, получившая задаток и не выполнившая обязательство, должна уплатить двойную сумму в случае, если она ответственна за невыполнение обязательства; б) задаток возвращается в размере полученной денежной суммы в двух случаях: при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон, а также при невозможности исполнения обязательства; в) денежная сумма задатка выдается в счет будущих платежей по главному договору, поэтому при его исполнении задаток удерживается. Отличие задатка от аванса состоит в том, что для аванса не характерна обеспечительная функция: сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения.

Понятие, формы и виды гр/правовой ответственности. Основания и условия гр/пр. ответственности. Противоправность поведения как условие гр/пр.отв-ти. Убытки (понятие, виды, объем возмещения). Причинная связь как условие ответственности за убытки. Вина, случай и непреодолимая сила в граж.праве.

Гражданско-правовая ответственность состоит в претерпевании правонарушителем санкций имущественного характера, взыскиваемых по заявлению потерпевшей стороны и направленных на восстановление её имущественного положения.

Признаки гражданско-правовой ответственности. 1) носит имущественный характер, т.е. нацелена на имущественную сферу должника, а не на его личность, как это имеет место в уголовном или административном праве; 2) направлена на восстановление имущественного положения потерпевшей стороны и поэтому взыскивается в ее пользу. Этим гражданско-правовая ответственность отличается от других видов юридической ответственности, предусматривающих обращение санкций имущественного характера (например, штрафа за совершение административного правонарушения) в доход государства; 3) применяется по требованию потерпевшей стороны, которая сама решает, прибегать ей к мерам имущественного воздействия на должника или нет.

Функции гражданско-правовой ответственности. компенсационная, штрафная, воспитательная и стимулирующая.

Виды ответственности: 1) в зависимости от оснований возникновения (договорную и внедоговорную);2) в зависимости от характера ответственности обязанных лиц (долевую солидарную и субсидиарную).

Формы гражданско-правовой ответственности – это те неблагоприятные последствия, которые наступают для лица, совершившего гражданское правонарушение. Традиционно формами гражданско-правовой ответственности считаются возмещение убытков и уплата неустойки. Однако, некоторые авторы к самостоятельным формам относят также потерю задатка и взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами.

В качестве оснований гражданско-правовой ответственности выступают, по общему правилу, правонарушения. Совокупность условий, необходимых для привлечения к гражданско-правовой ответственности, образует состав гражданского правонарушения.

Принято выделять следующие общие обстоятельства (условия) гражданско-правовой ответственности: а) наличие прав и обязанностей, нарушение которых влечет за собой возложение на их нарушителя гражданско-правовой ответственности; б) наличие у потерпевшего вреда или убытков; в) противоправное поведение причинителя вреда; г) причинная связь между противоправным поведением и наступившими последствиями (вредом, убытками); д) наличие вины правонарушителя.

Противоправность – несоответствие поведения лица закону или договору, влекущее за собой нарушение имущественных или неимущественных прав другого лица. Противоправное поведение может быть как действием, так и бездействием. Противоправность действия (бездействия) является обязательным условием для привлечения к ответственности. Как осознанность, так и неосознанность поведения не влияют на противоправность.

Вина – психическое, умышленное или неосторожное отношение субъекта к своему поведению и его результату. Виновным в совершении правонарушения может быть не только гражданин, но и юридическое лицо. Вина юридического лица заключается в вине любого его работника, исполняющего обязательство организации. Умысел выражается в предвидении правонарушителем вредного результата и желание или сознательное допущение его наступления. Неосторожность – сторона предвидит возможность наступления вредного результата, но легкомысленно рассчитывает на его предотвращение либо не предвидит возможности наступления таких последствий, хотя может и должна предвидеть их.

Случай и непреодолимая сила относятся к числу обстоятельств, которые по общему правилу освобождают должника от гражданско-правовой ответственности. Случай - обстоятельство, свидетельствующее об отсутствии вины кого-либо из участников обязательства. Такое обстоятельство характеризуется тем, что заранее предвидеть его невозможно. Примером случая является кража предмета договора подряда третьими лицами, что делает невозможным исполнение договора подрядчиком. Под непреодолимой силой понимается чрезвычайное и непреодолимое при данных условиях событие. К таковым относятся разрушительные явления природы (наводнения, землетрясения и т. д.), а также некоторые общественные явления (военные действия, забастовки и т. д.).

Вред – это всякое умаление какого-либо блага, субъективного права или охраняемого законом интереса.

Вред может быть причинен личности или имуществу. Имущественный вред - это материальные (экономические) последствия правонарушения, имеющие стоимостную форму. Денежную оценку имущественного вреда называют убытками. Убытки включают в себя: реальный ущерб (расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрату или повреждение его имущества) и упущенную выгоду (неполученные доходы, которые потерпевшее лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Так, если по вине арендатора сгорела часть арендованной им дачи, то убытки арендодателя состоят из стоимости восстановительного ремонта (реальный ущерб) и неполученной за время ремонта арендной платы (упущенная выгода).

Причинная связь – связь между противоправным деянием и наступившими последствиями. Возмещению подлежат лишь убытки, причиненные противоправным поведением должника. Это означает, что между противоправным поведением должника и возникшими у кредитора убытками должна существовать причинная связь, например, между просрочкой поставщика сырья и простоем оборудования и работников покупателя существует причинная связь, а между той же просрочкой поставщика и расходами покупателя по разгрузке поставленного с опозданием товара нет причинной связи, поскольку эти расходы покупатель понес бы и в случае своевременной поставки.